明星代言要备避雷针｜广东金本色律师事务所

多位明星代言的产品遭遇“翻车”，给明星代言再次敲响了警钟。 但若产品爆雷是否涉及一些法律问题呢 ？小金金整理一下问题进行回答：

《广告法》中明确禁止了药品、医疗、医疗器械、保健食品的广告代言。

法条指引：

第十六条 医疗、药品、医疗器械广告不得含有下列内容：

（一）表示功效、安全性的断言或者保证；

（二）说明治愈率或者有效率；

（三）与其他药品、医疗器械的功效和安全性或者其他医疗机构比较；

（四）利用广告代言人作推荐、证明；

（五）法律、行政法规规定禁止的其他内容。

药品广告的内容不得与国务院药品监督管理部门批准的说明书不一致，并应当显著标明禁忌、不良反应。处方药广告应当显著标明 “本广告仅供医学药学专业人士阅读” ，非处方药广告应当显著标明 “请按药品说明书或者在药师指导下购买和使用” 。

推荐给个人自用的医疗器械的广告，应当显著标明 “请仔细阅读产品说明书或者在医务人员的指导下购买和使用” 。医疗器械产品注册证明文件中有禁忌内容、注意事项的，广告中应当显著标明 “禁忌内容或者注意事项详见说明书” 。

第十八条 保健食品广告不得含有下列内容：

（一）表示功效、安全性的断言或者保证；

（二）涉及疾病预防、治疗功能；

（三）声称或者暗示广告商品为保障健康所必需；

（四）与药品、其他保健食品进行比较；

（五）利用广告代言人作推荐、证明；

（六）法律、行政法规规定禁止的其他内容。

保健食品广告应当显著标明 “本品不能代替药物” 。

明星代言是一种商业行为，不再是个人行为。 而明星代言承担法律责任的首要条件是要判断： 明星在代言过程中是否存在过错。

广告代言人在广告中对商品、服务作推荐、证明，应当依据事实，符合本法和有关法律、行政法规规定，并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。

法条指引：

《中华人民共和国广告法（2021修正）》第三十八条  广告代言人在广告中对商品、服务作推荐、证明，应当依据事实，符合本法和有关法律、行政法规规定，并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。

不得利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人。

对在虚假广告中作推荐、证明受到行政处罚未满三年的自然人、法人或者其他组织，不得利用其作为广告代言人。

一、民事责任：

以明星给食品代言为例，倘若明星明知或应知所代言的广告内容属于虚假内容或未尽到对平台审慎注意义务，后期一旦食品代言爆雷给投资者造成损失， 应与广告经营者及广告发布者承担连带责任责任 。  

依据《中华人民共和国广告法（2021修正）》第五十六条违反本法规定，发布虚假广告，欺骗、误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址和有效联系方式的，消费者可以要求广告经营者、广告发布者先行赔偿。

关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告，造成消费者损害的，其广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。  

前款规定以外的商品或者服务的虚假广告，造成消费者损害的，其广告经营者、广告发布者、广告代言人，明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布或者作推荐、证明的，应当与广告主承担连带责任。

二、行政责任：

依据《中华人民共和国广告法（2021修正）》第六十一条广告代言人有下列情形之一的，由市场监督管理部门没收违法所得，并处违法所得一倍以上二倍以下的罚款：

（一）违反本法第十六条第一款第四项规定，在医疗、药品、医疗器械广告中作推荐、证明的；

（二）违反本法第十八条第一款第五项规定，在保健食品广告中作推荐、证明的；

（三）违反本法第三十八条第一款规定，为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明的；

（四）明知或者应知广告虚假仍在广告中对商品、服务作推荐、证明的。

三、刑事责任：

根据我国刑法及《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的相关规定，倘若明星明知 P2P 平台存在非法集资活动仍然为其虚假宣传，可能被作为非法吸收公众存款罪等共犯论处。

主体而言： 广告代言人不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。不满十周岁的未成年人不得作为广告代言人。因虚假推荐、证明受到行政处罚未满三年的，不得作为广告代言人。

广告内容而言： 明星代言的广告应当真实、合法、健康。

不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者；不得对麻醉药品、精神药品、放射性药品等特殊药品做广告；不得损害国家、第三人及未成年人合法利益；不得贬低其他生产经营者的商品或者服务，广告应当具有可识别性，能够使消费者辨明其为广告。涉及到金融等行业许可的，还应事先获得许可。

明星在代言某产品时，往往收益颇丰，理应对代言的产品，尽到高于普通人的审慎注意义务。

首先，要对代言的平台是否依法设立、是否依法取得牌照进行审查； 其次，要对代言产品本身的合法性进行深入了解，进行必要的事先合法合规审查； 再次，要对代言的产品亲身体验使用或接受服务，再以用户的角度审视广告的合理性和真实性。

当然，明星还应对广告发布期间的产品质量、平台商业模式等持续进行关注、跟踪，一旦发现所代言的平台或产品后期发生变化或风险，要第一时间进行阻止或终止合作，以避免风险的进一步扩大。